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作者: 冷若冰霜110 收藏:0 回复:3 点击:2699 发表时间: 2006.05.28 16:44:23

网络维权ABC [转载]


   关于著作权维权
  
  A维权第一步,就是如何确定你被侵权了。
  
  侵权方的侵权行为必须是其自身可控的,不可控的例如出现在论坛中,并且经通知后主动删除,就不构成侵权。
  
  如果侵权行为是侵权方可控制的行为,则下一步还需要认定他转载引用的文章是明确标注了需要经过授权而转载引用的。如果你的BSP,就是你的博客托管服务商,或者是你本人的声明中,已经注明了转载引用需要与版权人联系,则未经授权的转载引用就是侵权。比如像新浪、博客网、和讯这样的BSP的具体博客服务条款中的内容,以及自己的声明,是对你的版权的明确保护。
  
  再下一步就是确定版权人是你,这个不难,具体到博客,需要你的博客服务提供商提供证明。
  
  B)维权第二步,取证。
  
  因为网络侵权不同于纸质媒体,是随时可以删除的,所以取证是非常重要的,并且并不是自己保存几个被侵权的网页页面就可以了,并且法院是不负责取证的。所以如果是需要呈交给法院的证据,则必须经过公证处认定。如果你仅仅考虑协商解决,则保存页面足矣。公证的内容包括被侵权的证据和你的著作权保护的证据。
  
  C)维权第三步,索赔认定。
  
  先后顺序是:1、被侵权人实际损失;2、侵权人非法所得;3、以上两种方式都无法确定时,法院在50万以下酌定。
  
  律师说法
  
  http://blog.sina.com.cn/m/wqhuangch
  
  律师小米的BLOG
  
  维权之路才刚刚起步
  
  随着我国网络硬件的普及,网游的人数越来越多,各网站为了充分发展空间,获取更多的人气,为其赢得更大的利润空间,采取各种手段进行网络建设,推动了IT业的快速发展。然而由此带来的计算机网络著作权纠纷案件日益增多。但是我国在这方面的立法却是空白,至今尚无一部完整的法律对网络著作权进行规范,给司法实践带来了障碍。为此,最高人民法院于二○○○年十二月十九日中华人民共和国最高人民法院公告了法释〔二○○○〕四十八号《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》,自2000年12月21日起施行。尽管只有十条,而且只是粗线条地对侵权行为的主体,客体,内容进行了界定,但在当时,这已经是一个很大的进步了。各级人民法院审理案件有法可依了,被侵权者也有了维权的依据了。因为此解释还不尽完善,有些条款不能与实际相符,操作中有一定的难度,二○○四年一月二日,最高人民法院又公布了最高人民法院关于修改《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》的决定,该决定于自2004年1月7日起施行。现在进行网络著作权纠纷案件的审理,依据的就是这一司法解释。
  
  近年来,草根一族人数飙升,全民皆博虽有点夸张,但也不能说毫无根据,比如新浪博客在短短的时间内,其博客服务器就进行了几次扩容。参与人数的众多,将可能带来网络发展的革命性改变,进而也将有无限的商机蕴含其中,博客可能不再只是书写日记的阵地,更多的将是商家争夺的风水宝地,相随地利益的分配体制将因权利的归属发生更大的变化。为此,保护网络著作权,不能只是口头上或意识中的事情了。由博客而产生出一批网络写手,作为网络生活中的重要一部分,书写自己的博客,博士们付出的不光是时间和智力,更多的是心血。当他们的劳动成果被他人随意地侵犯,引起的不仅是网络上的权利纷争,实质上是现实的权利对抗。反过来说,当你在网络上自由自在地行走时,比如书写自己的博客时,不要忘记他人的权利,对于随意地引用、抄袭他人成果的行为,当就此而止。
  
  周宁的blog
  
  http://blog.sina.com.cn/m/zhouning
  
  做人要厚道
  
  尤子:你们这款VCD有超强纠错功能吗?
  
  客户:我们的这款VCD就是在这方面领先。
  
  尤子:那就对不起了,有超强纠错就是超强盗版,正版碟不用纠错。
  
  尤子:现在我宣布广告用于公益广告的发布。“保护知识产权,严禁盗版”。
  
  这是冯导“大腕”中的台词,我想用它来说明一下,警告其他网站用我博客文章充实自己网站的。
  
  我的新浪博客是无偿的,我觉得做人要厚道,你既然想登我的文章,可以,联系一下就成,您不要把我的整个博客搬您网站上去呀。别人还以为我脚踩两只船呢。我不就成了不厚道了吗?我可以很负责的告诉大家,我的博客只在这里。我希望除了新浪以外的网站请在今天零点之前把我的博客网站撤掉,否则你们会接到律师函,这叫先“理”后兵。
  
  唐朝国庆:乱花渐欲迷人眼
  
  http://blog.sina.com.cn/u/1403528442
  
  博客也版权
  
  公司这些天忙乎出内部报纸,我也是个参与者。在排稿完了以后,负责美编的小妹,打电话到印刷厂联系开机印刷,我听她在电话里总反复的提到一个“胚”字,我也不知道如何写这个字。等到印刷厂的业务来了办公室以后,跟他交谈也用“胚”这个字,还提到“几胚”,我不能容忍有个知识盲点在身边存活,我就问同事小妹:“什么叫胚?”她用湖南腔的普通话回答说:“就是‘页’的意思!”我立刻想到了英文的“page”这个单词,感情管报纸的版面,行话叫作“胚”。懂了,公司的内部报刊有八胚,这八胚里的内容大部分都是公司职员响当当的原创。
  
  前天,浏览唐朝小帅爷的博客,这位爷在他自己的博客里说:“……我的博客几乎都是自己的原创,很少引用他人的作品,一共有三处是引用的……”他还提到(原话记不清楚了)说:“看到很多朋友使用转载,而转载的东西,大部分无法表明出处。这就牵扯到一个版权的问题!”我看完这段话以后,给他留言:“受益!”
  
  
  
  但有一个问题困惑着我,就是:“版权”在不作为商业目的的时候,该可以无偿使用的。我想,作为保护版权的法律核心内容,这也许是作为博客可不可以转载文章,最关键的一点。我查询了“版权”常识以后,我知道我错了,我错在把“肖像权”的解释给当成“版权”的解释了。《民法通则》第一百条规定明确写道:“公民享有肖像权,未经本人同意,不得以赢利为目的使用公民的肖像权。”那么这句话的意思,我理解为:“对方不知晓的情况下,我拿了对方的肖像,只是放到自己的博客上,这并不违法,因为我没有商业目的。”我不是搞法律的,我也就是以前看过肖像权的官司,才模糊的记住这个“无商业目的”的关键词。
  
  
  
  那么,到底版权是什么,我搜索、查找了关于版权的定义,摘录并详细注解:
  
  一、“著作权,又称版权。”
  
  [详细注解]:这条很容易理解,我们公司的报纸,就是有版权的,版权归谁所有呢,我想归投稿人所有吧。
  
  二、“版权是赋予原创作品拥有人的权利。”或者说的严密一点就是:“版权是用来表述创作者因其文学和艺术作品而享有的权利的一个法律用语。”
  
  [详细注解]:读起来好啰嗦,这话说白了就是这稿子谁有最终处置权。需要搞清楚一个概念,也就是“版权的客体定义”,就是原创作品的涵盖范围是指哪些?我这里就简单说一下,几乎涵盖了所有的文艺创作范畴,并且包括了互联网上的原创,比如我的这篇帖子,就是有版权的,版权归我所有。特别注意:我随便涂抹的几个字,比如:“锵锵抬,锵锵抬,锵抬锵抬锵锵抬———快抬。”看着这句话没什么吧,照样给我原创。
  
  三、版权或者说著作权,是一个自动被赋予的权利。
  
  [详细注解]:我的这篇帖子,写完的时候,我就拥有了这篇作品的版权,我不用递交材料到政府什么窗口,我就有了版权。
  
  四、版权有哪些权利?
  
  [详细注解]简单说有“专有权”。好了,就这个权利就齐活了,我的这篇帖子谁想用,要我说了算!用个趣味的解释就是:“说你能用就能用,不能用也能用。说不能用就不能用,能用也不能用。”什么?你偷偷的背着我贴到自己的博客上了?好,算你有种,让我知道了的话,你就侵犯了我的著作权,咱法庭上见了您哪。
  
  五、出售著作权
  
  [详细注解]接着上面的官司来打比方:你我还是坐下来谈谈。我的帖子很好看,你想用的话我可以卖给你,价钱好商量。你打算给我一个美金外加一个英镑作为购买我的这篇帖子的版权。好吧,就卖给你一天,成交!
  
  请注意:“……这种报酬经常是在实际使用作品时才支付,因此被称作版税。”
  
  我大话的把原本复杂的版权知识给解释了一下,这就是我理解的版权常识。版权为何不同于肖像权,我不知道。以前,我的一位朋友在欧洲工作,一天他和老外在饭店的大厅洽商商务,这时他的笔记本电脑里,有一个很好的小软件。那老外看到了,就问我的朋友,说:“哪里可以买到?我要买一个去。”我的朋友惊讶的看他说:“那多费事!”当即拿一个软盘复制了这个小软件,递给那个老外。
  
  这回轮到那个老外吃惊了,他的大脑对这样简单的过程,怎样也无法转过弯来,只是呆愣地看着我的朋友。
  
  余海波的blog
  
  http://blog.sina.com.cn/m/yuhaibo
  
  声明
  
  声明:近日某网站未经本人允许擅自下载使用本人大量图片,并严重曲解作者图片本意,造成严重的不良影响。本人特此郑重声明:请该网站立刻将本人图片删除,停止侵权。否则,本人将通过法律手段解决问题。
  
  声明人:余海波于3.15
  
  yangjiancb 的BLOG
  
  http://blog.sina.com.cn/m/yangjian
  
  关于网络版权的思考
  
  可以看出来,这回国家版权局还是下了很大决心的。
  
  但要彻底解决网络版权问题,解决网站、论坛之间互相转载的侵权问题,还有赖于相关法律、法规的完善。
  
  大家都知道,按照现行的法律规定,报刊社对报刊上已经发表的作品,只要作者不做“不能使用”声明,报刊可以不经作者的同意使用作品,但是要支付报酬,而互联网是不享有这种报刊转载法定许可的权利。但2002年,最高人民法院做出司法解释,报刊转载法定许可的这种使用方式可以适用于互联网。
  
  根据司法解释,报刊上发表的短小文章和互联网上发表的短小文章,作者没有作出“不得使用”声明的,互联网可以不经过许可使用,但是要支付报酬。由于这个解释对于报酬标准没有规定,就出现了互联网使用这些作品时,没有付酬的现象。
  
  另外,在网站无偿使用作者作品上也有很大的区别。一些大的门户网站由于流量高、受众面广、影响力巨大,所以很多作者宁可不要报酬,也愿意他们转载自己的作品,以此来提高自己的知名度,增加自己的潜在价值(或者说是门户网站使用了作者的作品,同时也为作者打了广告,稿酬与广告费可以两两相抵)。
  
  不仅是普通的作者如此,很多纸媒也一样,很多发行量不多的报刊都是凭借大网站的免费传播来实现其媒体影响,即便是发行量较多的报刊,也相当在意网络的“广告”价值。在这里大的网站和纸媒之间其实是一种交易行为:网络用海量点击的广告价值换取了纸媒的采编内容。不过,绝大多数影响力较差的小网站就不一样了,由于受关注的程度较小,流量低,这些小网站所蕴涵的广告价值几乎可以忽略不计,在失去了平等互换的条件后,这些小网站也就失去了让作者免费提供他们作品的权利(以上部分内容与观点出自《经济观察报》何力撰写的《欢迎转载但请让我们允许》)。在这种情况下,小网站向作者支付报酬应该是无可厚非的。
  
  但由于同是属于网站,法律上也不可能因为网站的大小来界定是否要支付报酬(何况有人不愿意出名或者已经够出名的了,在这种情况下,无论网站大小,都是应该支付报酬的),所以,如何平衡网络版权法律法规的条款也就成了大家关注的焦点。另外,就算是大的网站在转载作者文章时也要注意一定要注明出处和在明显的地方标出作者的姓名,否则,广告价值也就无从谈起了。
  
  像2001年7月31日的沈阳维权案,就是搜狐把沈阳日发表在《三联生活周刊》上的文章,在未获得《三联生活周刊》授权及作者同意情况下转载,而且把作者名也删掉!这才惹的沈阳把它们告上法庭。
  
  


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回帖


回复人: 冷若冰霜110 Re:网络维权ABC [转载] 回复时间: 2006.05.28 16:50

    网络侵权虽然是个新问题,但并不是没有这方面的法律规定,最高人民法院《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》中明确规定:著作权法第十条对著作权各项权利的规定均适用于数字化作品的著作权。将作品通过网络向公众传播,属于著作权法规定的使用作品的方式,著作权人享有以该种方式使用或者许可他人使用作品,并由此获得报酬的权利。由此可见,在网络上使用著作权人的作品适用著作权法的调整,同时在使用时,不仅要得到著作权人的许可,而且还应当支付相应的报酬。
  
  

回    复    

回复人: 冷若冰霜110 网络著作权 回复时间: 2006.05.28 16:51

    一、网络著作权的概念
  
   著作权,也称版权,是基于文学,艺术和科学作品而产生的法律赋予公民和其他组织等民事主体的一种特殊的民事权利。[1]著作权的主体是作者和网络管理者,客体是以数字信号为形式,以网络为载体进行传播的作品。从作者方面看,他是指作者对其依法创作的作品享有的专有权;从使用方面看,他是指抄录,复制以及其他使用作品的权利。
  
  
   90年代以来,由于国际互连网技术的发展,信息的传播得到快速发展,著作权的保护范围和内容也不断夸大和深化。随着互联网为代表的新经济成为一个利益巨大的经济部门,传统的著作权人希望将其对传统作品的权利自然延伸到网络上,网络上的既得利益者则希望网络上的权益能得到传统著作权的扩大保护。网络著作权的纠纷也随之而起,大量出现。
  
  
   网络著作权,是指著作权人对受著作权法保护的作品在网络环境下所享有的著作权权利。基于此,网络著作权包含了两层含义:第一层,相对与传统作品,指传统作品被上传至网络时著作权人所享有的权利,这里特指“信息网络传播权”。我国2001年《著作权法》修改后增加了“信息网络传播权”,即以有限的或者无限方式向公众提供作品,使公众可以在某个特定的时间或地点获得作品的权利,从而在立法上明确了这一权利;[2]第二层是指网上数字作品著作权人所享有的权利,如复制权,发表权,署名权,发行权等权利。
  
   二、网络著作权的特征
  
  
   网络著作权除具有传统的著作权的特点外,还具有一些独特特征:
  
  
   (一)在法定性方面
  
  
   法律对于相关著作权的确定晚于相关的司法实践。这是因为法律往往落后于时代的变化,从网络出现一来,知识产权领域发生了一系列的重大变化,一个就是知识产权的法定性受到挑战。作品上网后,成为网络上的共有产品,任何人只要一根电话线就可以得到该作品,而关于网络上著作权利益调整的法律,却没有及时出现。在法律确认网络著作权的地位之前,司法实践不得不援引大量的以往的著作权理论。同时,网络经济与传统经济的商业方法有很多共同点,传统的著作权人可以通过传统手段对抗网络著作权的侵权行为,这就使的网络著作权的法律落后于现实。
  
  
   (二)地域性方面
  
  
   著作权的地域性是指著作权在依某国法律获得保护的哪个国家地域内有效。[3]著作权多为自动产生,并非国家授权产生,所以有人认为著作权没有地域性。传统的著作权有一定的地域性,在不同的地域使用作品要分别获得许可,传统的著作权法也没有域外效力。但是网络的出现,打破了这一规律。由于国际网络本身的跨国性特点,无法判断一件网络作品的著作权应当依据哪个国家的法律,应当在哪个领域内有效,因此网络著作权的地域性几乎不复存在了。网络上作品的传播不受地域的限制,电子商务的拓展也使人们可以打破地域进行图书订购,利用版权的地域性对抗“平行进口”等做法受到挑战,著作权的地域性受到动摇。专家认为,网络作品著作权地域性的消失是“计算机网络的全球性与传统知识产权的地域性之间的总冲突。”[4]
  
  
   (三)专有性方面
  
  
   著作权的专有性是指他人未经权利人同意或者法律许可,不得使用和享有该项著作权。[5]由于著作权不排斥他人创作类似或者雷同的作品,所以相对于专利和商标而言,著作权的专有性相对弱,但是这不等于著作权没有专有性。作品上网即意味着可能被使用,其著作权的占有权能就几乎为零。作品上网以后,作品在具有了无形性、高效性、方便性和普及性的同时,也大大的削弱了著作权的专有性。在网络环境下,网络使用者关心的是如何获得物美价廉的作品,他们获取的版权信息并不充分,对谁是版权人,作品的使用条件并不是很清楚,他们也不是很关心。真正的版权人却难以了解自己作品的使用情况,更不用说控制作品的不合理使用了。另外数字化的拷贝不仅和原件一样完美,甚至经过特殊处理,比原件更好。这不仅为盗版产品提供了生存的空间,更使版权人的经济权利无法实现。从这一方面讲,网络著作权没有了专有性。
  
  
   (四)表现性方面
  
  
   传统的作品都有自己的表现形式,如书文字作品,美术作品报纸,但是随着“网络超文本结构”的出现,文字作品,科学作品,美术作品,影视作品像集成电路一样被集中到一起,难分彼此,最终作品可能含概若干的作品类型,拿传统作品的分类来套用已经力不从心,如MTV 、FLASH作品等。有学者建议增设立一种新的作品类型。不管结果如何,总的说网络著作权的表现形式颠覆了传统的区分著作权类型的意义。
  
  
   二、网络著作权侵权的类型和构成要件
  
  
   (一)网络著作权侵权行为的类型
  
  
   按照著作权法的规定,凡未经著作权人许可,又不符合法律规定的条件,擅自利用受著作权法保护的作品的行为,即为侵犯著作权的行为。构成侵犯著作权的行为须具备两个条件:其一,使用的作品是受著作权保护的;其二,使用行为违法。现实中,侵犯著作权的行为呈现极为复杂的形态,既包括直接侵权行为,也包括帮助、促成、唆使他人侵权的行为、或使他人直接侵权的后果得以延伸或扩大的间接侵权行为。根据传统版权侵权的概念再结合网络自身的属性,不妨对网络上版权侵权的概念做如下的界定, 即网络上的版权侵权是指未经版权人许可 ,又无法律根据擅自上载下载在网络之间转载或在网络上以其他不正当的方式行使专由版权人享有的权利的行为。任何专由版权人享有的权利若是经过版权人许可或者他的行使属于法律规定以外的情况,则不属于版权侵权。
  
  
   结合以上概念则网络著作权侵权可以分为以下类型:  
  
  
   1、将网上作品擅自下载并发表在传统媒体上
  
  
   这种行为具体指未经网络作品权利人许可将网络作品下载并于传统媒体上传播的行为。网络作品是以数字0和1的形式存在并以网络为载体在计算机之间流动的作品。具体可以分为两种,一种是进入计算机网络前存在于纸,磁带等传统媒体,只是通过扫描等方式转化为计算机能识别的数字编码,然后经由计算机的组织、加工、储存,并在需要时把这些数字化了的信息重新以文字图像声音等形式表现出来,这种网络作品称为数字化作品。另一种则是从其被创作之时起就直接以数字的形式存在于计算机并在网络上传输,之前根本没有在传统的载体上存在过,这种网络作品称为数字式作品。网络作品只要能反映一定的思想或情感并具有独创性,可复制性和一定的客观表现形式则应享有版权。1999年4月28日宣判的陈卫华诉成都电脑商情报社侵权案就是被告电脑商情报社在未经原告陈卫华的同意将陈卫华于1998年5月10 日以无方为笔名在其个人网页 《3D 芝麻街》上发表的《戏说 MAYA》一文下载,并登载于自己的报刊上,最终被法院判决为侵犯原告网络作品版权的行为。[6]
  
  
   2、未经作者许可,擅自将传统媒体上发表的作品在网站上传播
  
  
   即未经原文学艺术等非数字化作品的版权人许可,将其作品数字化登载于网络上向一切网络用户公开的行为。将该种行为确定为侵权行为,是因为将原来非数字化的文学艺术作品数字化,无论其采用何种手段数字化都不是创作,不具有独创性,这只是原作品的存在形式和传播方式发生了变化,并不影响原作的版权人对该作品享有的权利。王蒙、张洁等六作家状告北京在线侵权案就属于网络侵犯传统媒体作品版权的行为。在该案中,北京某通讯技术公司主办的北京在线未经王蒙等六作家的同意将六作家享有版权的《坚硬的稀粥》,《漫长的路》等作品登载在其网站的主页上,从而被法院判决为侵权。[7]
  
  
   由于网络技术的特点,出现了几种特殊的侵权形式:
  
  
   1、链接行为。关于链接行为是否是一种网络上的版权侵权行为,目前在学术界存在争议。从理论上讲,链接是指使用超文本标记语言HTML编辑包含标记指令的文本文件,在两个不同的文档或同一文档的不同部分之间建立联系,从而使得访问者可以通过一个网站访问不同网站的文件或通过一个特定的栏目访问同一站点上的其他栏目,它被视为互联网得以运行的基础性特征。网络的优势就来源于链接网上的任何文件,不论其地位或物理位置如何。不可否认,从技术的角度来讲链接确实为网络用户实现网络资源共享提供了方便。对于一个需要多方面信息的网络用户来说,牢记多个网址并逐个搜索无疑是烦琐的,而通过网上链接,网络用户无需记忆并输入一长串的IP地址,而只须用鼠标点击链接处,即可以从所在主页跳转到同一文件中的其他位置,或者跳到其他主页或网页内容上面,并准确地找到所需要的信息。“谢德兰时报案”(Shetland Times Case)是最早的一起因链接引发的著作权侵权案件。[8]
  
  
   在此案中,被告谢德兰新闻将原告谢德兰时报网页上的标题刊登在自己的网页上并设置了通向文章内容的链接,使得被告的用户顺着链接可以直接访问原告网站上登载的内容,而不必经过原告网站的主页。这种行为产生的效果是使读者在阅读中仍然认为是在被告的网站中。审理此案的法院在诉讼中认定,原告的文章标题构成文字作品,受版权法保护,而被告非法将其用作链接标志,因而构成侵权行为。
  
  
   2、网页作品的著作权侵权。网页设计的好坏对于各大商业网站来说至关重要,一个制作精良的网页会迅速提升网站的访问率,进而提升网站的知名度,带来更多的广告收益。但是,设计一个好的网页需要投入大量的时间、金钱和精力,而复制、剽窃一个网页却极为容易。所以,抄袭他人网页的行为时有发生。如被称为“中国网络主页侵权第一案”的“瑞得诉东方案”。[9]被告四川东方信息有限公司就因为抄袭原告北京瑞得(集团)公司的主页,侵犯了原告主页的著作权,而必须承担赔偿经济损失和赔礼道歉的责任。  
  
  
   (二)网络侵权行为的认定
  
  
   侵权行为的认定标准即通常所说的构成要件指构成具体侵权行为的各种作为必要条件的因素。行为人的某一行为只有具备了法律规定的相关要件,才构成侵权行为。反之,缺乏任何一个构成要件则不构成侵权行为。就一般侵权行为的构成要件而言,有几种说法:法国民法主张损害事实,因果关系和过错三要件说;德国民法主张行为的违法性,损害事实,因果关系和过错四要件说;我国台湾学者史尚宽先生提出了一种不同于法国民法的三要件说,即须有归责之意思状态,须有违法性之行为,须有因果律之损害,这实质是德国民法中四要件说的另一种表述方式,是将因果关系及损害事实合并表述为一个要件。我国有的学者主张德国民法的四要件说,有的主张三要件说。[10]笔者趋向于四要件说,因为如果行为人的行为是有过错的,则意味着行为人的行为本身具有不法性。关于是否完全套用一般侵权行为的构成要件,理论界主要有两种观点。一种观点认为版权法是民法的特别法,应适用一般侵权行为的构成要件。另一种观点认为版权侵权行为不是一种普通的民事侵权行为,而是属于特殊的侵权行为,其构成要件亦具有特殊性。版权侵权行为到底是适用一般民事侵权行为的构成要件,还是应有自己独特的构成要件。笔者认为,关于网络著作权侵权应当适用特殊侵权。
  
  
   结合以上分析,网络著作权侵权的构成要件包括以下四个方面:
  
  
   1、须有侵犯网络著作权的不法行为。我国著作权法第45条和第46条规定了各种不同的侵犯著作权的使用行为,主要包括:1.未经著作权人许可,发表其作品。即未经著作权人许可,将其发表的作品公之于众,侵犯其发表权的行为;2.未经合作作者的许可,将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表,侵犯了其他作者的发表权、改编权或获酬权;3.没有参加创作,为谋取个人名利,在他人作品上署名;4.歪曲、篡改他人作品,侵犯了著作权人的修改权和保护作品完整权;5.未经著作权人许可,以表演,播放,展览,发行,摄制电影、电视、录像,或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品(著作权法另有规定的除外);6.使用他人作品,未按规定付酬,侵犯了著作权人的获酬权;7.未经表演者许可,从现场直播其表演;8.剽窃、抄袭他人作品,即未经作者或其他著作权人授权,将他人创作的作品当作自己的作品发表;9.出版他人享有专有出版权的图书,侵犯了他人的专有出版权。10.未经表演者许可,对其表演制作录音录像出版,侵犯了表演者权;11.未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像制品。即盗版行为;12.未经广播电台、电视台许可,复制发行其制作的广播电视节目;13.制作、出售假冒他人署名的美术作品。[11]这些都是侵犯著作权的行为,但对于侵犯网络著作权,还有一个重要的问题,就是网络作品问题。
  
  
   网络作品是指在电子计算机信息网络上出现的作品,有别于传统作品的特殊作品,是借助数字化技术产生并在网络上运行,拥有二进制数字编码形式,具有独创性并能以某种有形形式加以复制的文学、艺术和科学智力创作成果。因此世界各国普遍承认网络作品是受著作权保护的客体。[12]著作权,是指作者及其他著作权人依法对文学、艺术和科学、工程技术等作品所享有的各项专有权利。要证明网络作品应受《著作权法》保护,就要证明该类作品属于“作品”范围。我国现行《著作权法》对网络作品的保无明文规定。《著作权法》第 3条列举的八类受保护作品中也未包括。《著作权法实施条例》第2条对 “作品”的含义作了解释,即是“著作权法所称作品,指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果”。而网络作品又是数字化作品,它尽管脱离有形载体,但并不影响其独创性,并且任何网络作品都必须以数字化形式固定在计算机的硬盘内,能够被他人使用联网主机阅读、下载或用软盘拷贝或直接的打印,因此符合能以某种有形形式复制的要求。因此,网络作品符合《著作权法》及其实施条例中有关著作权及作品规定,理应受到法律保护。
  
  
   2、损害事实是侵权责任的必备构成条件。王泽鉴先生讲损害“系指权利或利益受侵害时所生之不利益。易言之,损害发生前之状态,与损害发生之情形,而相比较,被害人所受之不利益,即为损害所在”。[13]网络运营商将版权人的作品上载到网络上,给版权人是否造成损害,即是否造成“不利益”。知识产权的作用体现在被使用上,如果使用人越多,知识产权所体现的价值就越大。甚至可以讲,如果这项知识产权从来未传播,未被使用过,该权利的价值就无从实现。因此,衡量权利人是否遭受到了损害,应当结合从作品上载到网络前后作者收到的经济利益和其他利益来考虑。“国外版权联盟委托一些中介机构,对报纸和图书上网以后对现有的媒体的发行率影响的进行研究,结论是负面并不是很大,甚至由于网上传播,反而有正面影响[14] 。不论网上传播是否有益于报刊的发行率,但一个结论是可以得出的:版权人的利益(或者不利益)是与网络传播对传统媒体发行率的影响相关的。如果网络传播异常发达,导致报刊、杂志无人购买(发行率极大降低),我们可以认定作品一旦上载到网络上,版权人就存在损害事实。反之,如果网上传播的实际效果是给作品做宣传,给版权人做广告。网上宣传促进了作品的销售,则版权人因网上传播而得益。虽然对于网上传播是否给版权人带来民事损害,需要作进一步调查研究,但笔者认为鉴于我们网络发展的现状,版权人即使受到损害,其危害性也是极其微小的。同时正是由于网络运营者的这些网络上载行为,才丰富了中文网络的内容,增加了中文网络与世界上其他网络的竞争力,这最终有利于包括版权人在内的全球华人的利益。但是从网络著作权侵权方面看,损害事实是构成侵权的必备要件。
  
  
   3、须有主观的过错责任。关于网络著作权侵权的归责原则,有三种不同的意见:一种认为应适用过错责任原则,另一种认为应适用无过错责任原则,再一种认为应适用过错推定原则。在过错责任原则下,网络作品侵权的举证责任由原告承担,由于网络上侵权行为的隐蔽性、灵活性、易变动性,发现侵权事实的著作权人,实难证明侵权行为及侵权行为人的过错,即使已明知的侵权行为,都有可能被聪明的侵权人运用现代网络技术加上种种规避法律责任的措施。如果适用无过错责任原则,则网络经营者和广大网络用户将可能动辄得咎,其结果将影响网络产业的发展和互联网应有之效用的发挥。况且,只要有侵权后果,便须赔偿的无过错责任,也是广大善意的网络用户所不能接受的,与法律公平之要求亦不符。基于此,对网上侵犯著作权的行为应采过错推定责任为宜,将举证责任加给侵权行为人或责任人,既保证被告有充分的辩解机会,又适当地减轻了著作权人的举证责任,甚合法理。因为,一般人应当知道凡作品必有其著作权人,凡转载、摘编或利用他人作品,均须征得著作权人的同意。这是有正常注意能力者之应尽义务,而凡是尽到了正常注意义务的人,都能在取得著作权人授权之后,或者以不违反法律规定的方式使用他人作品,只有当每个人在使用他人作品之前都能尽到正常注意义务之时,著作权的保护才有广泛的社会基础和思想基础,而过错推定原则能对此起到有力的推动作用。
  
  
   我国涉及有关网络著作权保护的法律具体规定是最高人民法院审判委员会第1114次会议上通过的《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)。《解释》对网络终端用户的侵权行为应适用何种归责原则未作明文规定,《解释》第二条第二款明确指出,“将作品通过网络向公众传输是属于著作权规定的一种使用方式。著作权人理所当然享有使用方式或者许可他人使用这种方式,并由此获得报酬的权利。”这就是说,任何人未经著作权人许可不得将其作品上网传输,否则就是侵权行为,但法定许可的例外。
  
   《解释》第四、五、六条的规定具体阐述了网络服务者法律责任,分别为:“网络服务提供者通过网络参与他人侵犯著作权行为的,人民法院将追究其与其他行为人或者直接实施侵权行为人的共同侵权责任。”,“提供内容服务的网络服务提供者,明知网络用户通过网络实施侵犯他人著作权的行为,或者经著作权人提出确有证据的警告,但仍不采取移除侵权内容等措施以消除侵权后果的,人民法院也要追究其与该网络用户的共同侵权责任”,“提供内容服务的网络服务者,对著作权人要求其提供侵权行为人在其网络的注册资料以追究行为人的侵权责任,无正当理由拒绝提供的,法院追究其相应的侵权责任。”同时在网络服务提供者的免责条件部分指出:“如果著作权人不能或者没有向网络服务提供者提供其身份证明(如身份证、法人执照、营业执照等有效身份证件)、著作权权属证明(包括著作权登记书、创作手稿等)和侵权情况证明(包括被控侵权信息的内容,所在位置等),则视为未提出警告或者未索要请求。”由此可知,网络提供者是否承担责任以“明知”这种主观意识状态为前提,其在“不知”或“应当不知”的情况下,即使造成了侵权后果也无需承担责任。我们因此可推断其适用《民法通则》中一般归责原则,即过错原则。
  
  
   4、不法行为和损害事实有联系。
  
  
   只有行为人的不法行为是导致版权人受损害的原因时,行为人的不法行为才能构成对网络著作权的侵权。在涉及网络著作权侵权行为和损害结果的因果关系中,往往存在直接和间接原因之分。譬如网主或用户未经版权人许可,将他人的作品在网络上传播,这一行为直接导致作品在网络上传播的后果产生。因此网主及用户将作品在网络上传播是导致版权被侵害的直接原因,此时网主和用户构成对版权的直接侵害。作品在网络上传播还必须得到网络服务商在设备和技术的支持,没有网络服务商的帮忙,作品在网络上传播的后果就不会产生,因此,网络服务商的行为是导致版权被侵权的见解原因。对于网络服务商来说,只有在其明知或应知道网主或用户实施了网络版权侵权行为而没有采取必要的防范措施时,即其主观上有过错时,才构成对著作权的间接侵害。
  

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回复人: 潇月 Re:网络维权ABC [转载] 回复时间: 2006.05.28 18:52

    的确。现在网络交流如此方便。大家都在网络上写字。这种“版权”也应当被维护的。

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